Casus

In een recent arrest van het gerechtshof 's Hertogenbosch gaat het om de vraag of er sprake is van een privaatrechtelijke dienstbetrekking tussen jou, als belanghebbende, en twee directeuren-grootaandeelhouders (dga's) van jouw bv. 

Jouw bv houdt zich bezig met het ontwikkelen, verkopen, leveren, onderhouden en exploiteren van systeem- en gebruikerssoftware, hardware- en softwareapplicaties. Er werken ongeveer 11 werknemers bij jouw bv. 

Je hebt managementovereenkomsten afgesloten met de twee persoonlijke holdings van de dga's. In deze overeenkomsten is bepaald dat de holdings de dagelijkse leiding over jouw bv voeren en dat hier geen sprake is van een arbeidsovereenkomst. De Belastingdienst ziet dit echter anders en merkt de dga's van de holdings aan als werknemers van jouw bv, met betrekking tot de sociale verzekeringen. Dit komt doordat de dga's de enige werknemers zijn van hun persoonlijke holdings. 

Geen arbeidsbepalingen in managementovereenkomst

Het hof oordeelt dat de managementovereenkomsten en de arbeidsovereenkomsten met de persoonlijke houdstervennootschappen ten grondslag liggen aan de uitvoering van de managementwerkzaamheden door de dga's. De bepalingen in de managementovereenkomsten wijzen er echter niet op dat er in essentie sprake is van arbeidsovereenkomsten. Het hof vindt het belangrijk dat er geen verdere bepalingen zijn opgenomen over de voorwaarden waaronder de opdracht moet worden uitgevoerd, zoals werktijden, vakantiedagen en afspraken over ziekte. De dga's hebben ook geen verplichting om werkzaamheden te verrichten ten opzichte van hun holdings. Bovendien vervangen ze elkaar soms. 

Daarnaast is jouw bv verplicht om op basis van de managementovereenkomst een managementvergoeding te betalen. De Belastingdienst heeft ook niet kunnen aantonen dat er door de algemene vergadering van jouw bv toezicht wordt gehouden op de dga's. 

Geen privaatrechtelijke dan wel fictieve dienstbetrekking

Als gevolg hiervan wordt er niet voldaan aan de voorwaarden voor het aannemen van een arbeidsovereenkomst, namelijk de gezagsverhouding en de verplichting om persoonlijk arbeid te verrichten tegen loon gedurende zekere tijd. Er is ook niet voldaan aan de voorwaarden voor het aannemen van een fictieve dienstbetrekking. De dga's verrichten hun managementwerkzaamheden namelijk uitsluitend in het kader van de rechtsbetrekking met hun persoonlijke vennootschappen.